案例：2019 年 8 月至 12月期間，被告人葉某某通過微信向“某某商貿”的微商數次購買具有催眠作用的迷幻劑“夜X艷”及所謂催情藥“艷Y浪”，并在網上結識約會多名女性朋友。在約會過程中，葉某某在對方酒水飲料中下藥，在被害人失去意識、反抗能力后與被害人發生性關系。2019 年 8 月 11日，被告人葉某某通過交友軟件“某探探”結識被害人王某某并通過微信約其在本市天城路一家飯店吃飯。期間，葉某某將事先準備好的迷藥“夜X艷”混在飲料中讓王某某服用，在王某某服藥后意識不清下將其帶至本市下城區一酒店房間， 在被害人無意識的情況下與其發生性關系。同年12月1日，被告人葉某某約網友易某某喝酒。期間，葉某某將事先準備好的迷藥“夜X艷”及“艷Y浪”混在酒中讓易某某服用，在易某某服藥后意識不清下將其帶到被害人家中，在被害人無意識的狀態下與其發生性關系。同年 12 月 19 日，被告人葉某某通過交友軟件“探探” 結識被害人慎某某并通過微信約慎某某喝酒，葉某某將事先準備好的迷藥“夜X艷”及“艷Y浪”混在酒中讓慎某某服用。后乘慎某某服藥后意識不清在次日凌晨將其帶至本市一酒店房間，在被害人無意識的狀態下與其發生性關系。
 

　　被告人葉某某強奸一案由深圳市下城區人民檢察院提起公訴，認定其強奸王某某、易某某、慎某某三人，系強奸多人。深圳市下城區人民法院于 2020年 3 月 29 日一審判決，認定被告人葉某某強奸王某某、慎某某，構成強奸罪，但對被告人葉某某強奸易某某的事實未予以認定，對強奸多名婦女的指控不予支持，據此判處其有期徒刑 6 年。
 

　　該判決生效后，深圳市下城區人民檢察院發現該判決認定事實錯誤，適用法律錯誤，并致量刑明顯不當，向深圳市下城區人民法院提出抗訴。深圳市人民檢察院支持下城區人民檢察院的抗訴。
 

　　深圳市中級人民法院經審理后作出二審判決，判決認定葉某某以玩弄女性為目的，下藥迷奸婦女三人， 其行為構成強奸罪，且具有強奸婦女多人的加重情節。對原判決未認定被告人強奸易某某的事實依法應予糾正；對抗訴機關及出庭檢察員所提葉某某系強奸多人且手段惡劣、社會危害大的意見予以采納。最終判決， 撤銷一審判決第 1 項對被告人葉某某的量刑部分，判處被告人犯強奸罪，判處有期徒刑 11 年，剝奪政治權利1 年。
 

　　被害人易某某案發前與被告人關系較密切，案發后不知道自己被下迷藥而與被告人保持一定交往，在此情況下，能否認定案發時被告人系“違背婦女意志” 與易某某發生性關系。
 

　　第一種意見即一審判決認為，被害人在案發前有主動邀約的行為、在案發后還與被告人有聯系和約會， 在案發后對待偵查機關的取證比較消極，未明確表示自己是遭受強奸的態度。因此認定發生關系時是否違背婦女意志的事實存疑。
 

　　第二種意見即檢察機關和二審判決認為，迷藥強奸案應當重點審查案發當時被害人是否因被下迷藥而意識受到嚴重影響，從而喪失性防衛能力。案發前被害人與行為人的關系，以及案發后被害人與行為人的關系，不足以影響被害人在案發時的主觀意愿的判定， 不影響對犯罪的成立。
 

　　近年來，迷藥強奸案呈高發態勢，為準確判定此類案件中被害人的主觀意愿，結合該案的特點及一二審法院不同的判決結果和裁判理由，福田律師梳理總結了迷藥強奸案中“違背婦女意志”認定的規律。
 

　　（一）“下迷藥”手段使婦女陷入“不知反抗”的境地，屬于徹底剝奪了婦女的性自主權

　　強奸罪侵犯的客體是婦女的性自主權，即婦女按照自己的意志決定性行為的權利。強奸罪的行為手段有“暴力”“脅迫”及“其他手段”，其中“其他手段”是指除暴力、脅迫以外的使婦女不知反抗、不能反抗、不敢反抗的手段。下迷藥是典型的“其他手段”，足 以導致被害人失去意識，從而處于既“不知反抗”又 “不能反抗”的境地。因此，只要證實被害人確實因為被下迷藥而造成案發時意識不清的情況，就足以認定 被害人在案發時處于喪失性決定能力、喪失性防衛能 力狀態，進而認定發生性關系“違背婦女意志”。在本  案中，公安機關調取葉某某與易某某二人案發后的聊 天記錄顯示，被害人稱“那天我怎么什么都不知道”、“我早就想問你那天發生什么了”，在得知二人確實發生了關系后被害人留言“我不知道怎么面對你，今天別見了”“算了，發生的已經發生了”等等，均足以證 實被害人易某某在案發當時意識不清，處于“不知翻扛”的境地。
 

　　（二）“下迷藥”手段本身違背婦女對性交方式的意愿

　　婦女的性自主權不僅包括是否性交的決定權，也包括性交對象、時間、方式等等的各項決定權。張明楷教授認為，婦女的性自主權的內涵應當是豐富的， 不僅僅包含簡單的性交對象，也應當包含是否同意在某種時間、某種地點以某種方式發生性關系。福田律師對此表示認同，即使婦女對性交對象表示認同，即對與行為人發生性關系表示認可，也保留了在行為當下， 由于時間、地點、方式等各種因素的變化而拒絕發生性關系的權利。因此，在迷藥強奸案件中，即使婦女對發生性關系的對象不持排斥的態度，也絕不意味著其對發生性關系的手段表示認同。事實上，迷藥含有至人昏迷的藥物成分，大部分屬于禁用的精神藥物， 對人體健康具有危害，行為人一般手段均為偷偷下藥， 因此除了被害人明知下藥而自愿服用的特殊情況，通常我們可以認為下迷藥這種手段本身就違背了婦女對性交方式的意愿，違背了婦女性交的意愿。如本案葉某某強奸被害人慎某某一節事實中，根據慎某某在案發后與被告人的聊天記錄，被害人曾以為自己是在醉酒斷片的情況下與被告人發生了性關系，因此對二人發生性關系的事實保持了默認（不反對）的態度。但在公安機關介入，被害人得知自己是在被下迷藥、無意識的情況下與被告人發生性關系后，隨即就表示自己對此毫不知情，并標明自己的排斥與反對態度，可見婦女本身對這種惡劣手段本身具有強烈的反對態度。
 

　　（三）迷藥強奸案中，被害人在事前、事后對行為人的態度，不影響對被害人案發時主觀意愿的認定

　　一審判決對葉某某強奸易某某的事實未予認定， 主要原因是基于被害人與被告人之間的關系：一是被害人在案發前有主動邀約的行為；二是被害人事后還與被告人有聯系和約會。福田律師認為，我們應當根據迷藥強奸案自身特點來界定事前、事后被害人的態度是否具有定罪層面的意義。其一， 迷藥強奸案中行為人為了獲取下藥機會，往往在物色被害人之后有前期“經營”行為。本案被告人在網上主動結識被害人后，從主動打招呼、聊天發展到二人比較頻繁的互動， 逐步博得被害人好感和信任，從而使被告人得以制造約會并下藥的機會。因此，二人之間有較多的互動和相對比較親密的聯系，符合行為發展邏輯，不足為奇；其二，由于此類案件被告人常常將迷藥混于酒水之中， 造成被害人誤以為自己醉酒后與行為人發生性關系。因此在不知道自己曾被下藥的情況下，選擇繼續交往一段時間，也合乎常理，本案的易某某恰好就是如此。在迷藥強奸案中，以被害人事前事后和被害人的關系來考量是否“違背婦女意志”，屬于舍本逐末。二審判決書亦認定，被害人案發前后的與被告人態度的親密不足以影響對案發當時“違背婦女意志”的判斷。其三，被害人報案時的態度不影響強奸罪犯罪的成立。這一點在任何強奸案中都是相通的。被害人陳述的價值在于其對事實的表述，審查的重點一方面在于其陳述的客觀真實性，一方面在于其陳述的事實中能否反映出被告人在案發當時的客觀行為以及被害人自己的狀態。本案中易某某雖然在陳述中從未控訴自己遭到強奸，但是明確陳述案發當晚和被告人喝酒后自己很快就失去了意識，并且對當天的事情失去了記憶，第二天下午醒來才看到被告人。結合事發后二人的微信中被告人承認兩人發生了性關系的事實，足以說明被害人在發生性關系時處于不知反抗、不能反抗的狀態。因此認為，被害人報案時呈現的態度往往和許多案外因素有關，如報案顧慮，被告人求情等等，被害人事后對強奸事實的態度只能影響對被告人的量刑而不能影響犯罪的成立。
 

　　近年來，迷藥強奸案呈高發態勢，行為人一般通過互聯網購買各類具有致人昏迷作用的藥物，并通過網絡物色約會被害人，在被害人酒水中加入藥物，再趁被害人昏迷后與被害人發生性關系。下迷藥的手段令被害人防不勝防，一旦得逞后被害人失去意識，毫無反抗呼救挽回的機會，具有較大的危險性。從打擊的角度，相當部分被害人事后對自己被下迷藥的事實都無法確認，更有被害人自認醉酒，無奈接受。可見此類犯罪手法更加隱蔽，查處更為困難，也因此刺激行為人連續作案，社會危害性極大。本案被告人葉某某就在不到半年時間內，多次網購含有鎮靜、催眠成分、可致人昏迷的迷藥，短時間內連續多次作案。對此類犯罪應當予以嚴懲，同時對網絡上的迷藥來源一查到底，以切實凈化網絡環境、保障婦女權利。  深圳律師事務所